Владение российскими организациями через цепочку иностранных компаний — по-прежнему популярное решение у отечественных бизнесменов. Но начиная с 2015 года в России последовательно вводятся «антиофшорные меры». Из-за этого стало существенно меньше возможностей, чтобы используя такие цепочки, снизить налоговую нагрузку и сокрыть конечных владельцев бизнеса. Между тем подобного рода структуры остаются востребованными по целому ряду причин: это и удобство совершения сделок с акциями компаний, и возможные пожелания партнеров из других юрисдикций, и сохранение их в структуре бизнеса просто потому, что так исторически сложилось.
Большинство таких иностранных компаний в данном случае используются именно как «технические» прослойки между российским бизнесом и его бенефициарами. Они не имеют квалифицированного персонала для осуществления экономической деятельности или управления организацией. Соответственно, они не могут доказать, что у них есть право применять льготные ставки по налогу у источника в России, поскольку у них нет, согласно подходу российского налогового законодательства и практике налоговых органов, так называемого «фактического права на доход» (далее – ФПД). Применение такими компаниями льготных ставок несет в себе существенный риск, а для ряда юрисдикций (Кипр, Мальта, Люксембург) с 2021 года становится невозможным из-за того, что льготные ставки полностью исключены из соответствующих соглашений об избежании двойного налогообложения.
Современное налоговое законодательство России в большинстве случаев позволяет добиться «налоговой нейтральности» при использовании иностранных компаний в качестве инструмента для владения бизнесом. Иными словами, такие организации не дают возможности получать налоговые льготы по соглашениям между Россией и юрисдикциями, где они зарегистрированы. Но при этом существуют инструменты, позволяющие не увеличивать налоговую нагрузку по сравнению с простейшей структурой, в которой российским бизнесом владеет непосредственно российский бенефициар.
Сквозной подход
Самый очевидный из этих инструментов – так называемый «сквозной подход». В этом случае промежуточные иностранные компании при расчете налога игнорируются, а российская организация применяет к отправляемым за рубеж доходам налоговую ставку, которая применялась бы, если бы выплата осуществлялась непосредственно в адрес конечного бенефициара. Чтобы воспользоваться этим инструментом, российской организации, которая выплачивает дивиденды, необходимо иметь подтверждения от всех промежуточных иностранных компаний о том, что они не являются фактическими получателями дохода. Кроме того, ей необходимо получить у конечных адресатов платежа, которыми могут быть как физические, так и юридические лица, как резиденты, так и нерезиденты России, подтверждение того, что у них есть ФПД.
При всей своей простоте данный инструмент не лишен своих недостатков. Так, ряд иностранных компаний- получателей дивидендов не заявляли об отсутствии у них ФПД и при этом применяли льготные налоговые ставки по соглашениям с Россией. Внезапный отказ иностранной компании от ФПД может привлечь внимание налоговых органов к ней. Поэтому, прежде чем перейти к модели «сквозного подхода», необходимо тщательно проанализировать, не создаст ли это рисков того, что ставки налогов по предыдущим периодам будут пересмотрены.
Резидент – «доброволец»
До недавнего времени существовал другой предусмотренный в Налоговом кодексе механизм. Российские и иностранные бенефициары добровольно признавали промежуточную иностранную компанию, владеющую долями в их совместном российском бизнесе, налоговым резидентом России. Это позволяло применять к дивидендам, выплачиваемым российской компанией, нулевую налоговую ставку. Однако с 2023 года данный способ станет недоступным, и иностранные компании – налоговые резиденты РФ будут уплачивать налог по ставке 15%. В результате возникнет дополнительное налогообложение дивидендного потока. Переходный период до 2023 года дает владельцам бизнеса возможность реорганизовать корпоративную структуру, ликвидировав промежуточные иностранные компании или отказавшись от их налогового резидентства в России.
Новые возможности для физических лиц
С 2021 года российские налогоплательщики – физические лица могут декларировать дивиденды, выплаченные через промежуточные иностранные компании, как полученные непосредственно от российской организации. Вместе с тем налог, который последняя удержала при выплате дивидендов в адрес промежуточной иностранной компании, зачитывается против налога, взимаемого с дохода физического лица. Но для этого иностранной компания должна находиться в юрисдикции, заключившей с Россией соглашение об избежании двойного налогообложения и поддерживающей обмен информацией с нашей страной.
Такой механизм по сути открывает для российских бенефициаров возможности, аналогичные «сквозному подходу», то есть позволяет ограничить российский налог на дивиденды, взимаемый со всей структуры в целом, ставкой в 15%. Необходимо, однако, иметь в виду, что процедура подтверждения права на подобный режим налогообложения введена в России впервые. Она достаточно сложна и, вероятно, будет вызывать в ближайшие годы определенные методологические споры.